沈阳市道路货运市场管理条例

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浅析侵权责任的归责原则

章建国


一、侵权责任的概念和特点

　　侵权责任又称侵权的民事责任，与债务不履行的民事责任共同构成民事责任。侵权责任是指因实施侵权行为而发生的民事责任。侵权的民事责任是行为人违反消极义务而发生的责任，在一定意义上可以说是不应为而为的民事责任。在侵权民事责任发生前，行为人与权利人之间一般不存在具体的债务。
侵权责任作为民事责任的一种，当然具有民事责任的一般特点，但其又具有不同于其他民事责任的特点：
（一）侵权责任是违反法定义务的法律后果。
民事义务分为法定义务和约定义务，行为人违反约定的民事义务产生违约责任，而违反法定义务则产生侵权责任。
（二）侵权责任是以侵权行为为事实根据所产生的责任
没有侵权行为，就没有侵权责任，侵权行为与侵权责任是不可分的一个问题的两个方面。侵权行为是侵权责任的事实根据，而侵权责任是侵权行为的必然法律后果。
（三）侵权责任的形式不限于财产责任
　　违约责任是财产责任，与违约责任不同，虽然侵权责任的主要形式是财产责任，但是，为充分保护公民、法人的人身权利，当行为人侵害他人的人身权以后，法律也规定了一些非财产责任形式。如赔礼道歉、恢复名誉、消除影响等。
（四）侵权责任具有法定性
　　侵权责任不允许当事人事先加以约定，即使当事人事先有约定，该约定也是无效的。

二、侵权责任的构成要件

　　侵权责任的构成要件是指侵权行为人承担侵权责任所应当具备的条件。行为人实施了侵害他人合法民事权益的行为，但只有符合一定的条件，才能承担侵权责任。
　　侵权责任的构成要件因具体侵权行为的不同而有所差异，与归责原则、法律的特殊规定以及侵权责任的形式密不可分。所以，适用所有的侵权责任的构成要件是不存在的，理论上，只能就一般的侵权责任的构成要件进行阐述。

（一）损害后果
　　损害后果的客观存在是确定侵权责任的首要的必要的条件。所谓损害，是指因人的行为或对象的危险性而导致人身财产方面的合法权益所遭受的不利后果。该损害是客观存在的，是侵害合法民事权益的客观后果；该损害是确定的，是已经发生、真实存在且能够认定的，包括有造成损害的现实危险性；该损害具有法律上的补救性，即补救的必要性——在量上必须达到一定程度和补救的可能性——能用一定的形式填补权利人所遭受的缺损。损害包括财产损害、人身损害、人格损害和精神损害。
（二）因果关系
　　这里所说的因果关系是行为与损害之间的因果关系，即行为是导致损害的原因，损害是行为的必然结果，所要解决的是侵权责任是否成立的问题。其表现形式有一因一果、一因多果、多因一果和多因多果四种。至于如何确定行为与损害之间具有因果关系，大陆法系多采用相当因果关系说，即“无此行为，虽不必生此损害，有此行为，通常即足以生此种损害者，是为有因果关系。无此行为，必不生此种损害，有此行为，通常亦不生此种损害者，即无因果关系。”同时，当因果形式是多因一果或多因多果状态下，在确定因果关系时，还要充分考量损害的原因力，即哪些行为是损害的主要原因，哪些是次要原因，哪些是直接原因，哪些是间接原因，唯有如此，才能确定行为人是否承担侵权责任以及责任的大小。
（三）行为的违法性
　　行为的违法性包括形式的违法和实质的违法。所谓形式的违法是指行为与法律的明文规定相抵触。所谓实质违法是指行为不是从形式上而是从实质上违法，这种行为虽然不能确定违反的具体法律规则，但它却违反了法律精神和法律原则。
（四）过错
　　过错作为一般侵权责任的构成要件，是一种主观条件，是行为人实施不法行为时的心理状态，是行为人对自己行为的损害后果的主观态度。但是，如果要确定行为人是否存在这种心理状态却要借助于其外在表征即行为本身。过错的形式分为故意和过失两种。其中，过失又分为轻过失和重大过失。如果行为人不仅没有遵守法律对其的较高要求，而且，连人们都应当注意并能够注意的一般标准也没有达到，这种过错就是重大过错。

三、侵权责任的归责原则

　　侵权责任的归责原则是指据以确定行为人承担侵权责任的依据，是侵权责任法的核心。指导并制约着侵权行为的分类、侵权责任的构成、举证责任的分担、免责条件和减轻责任的事由以及赔偿方法等等。可以说，没有侵权责任的归责原则即无从确定侵权行为的责任承担，此错则方向错。所以，只有确立了合理的归责原则，侵权行为法才能形成完整的体系。

（一）归责原则的分类

　　民法理论上，由于确立归责原则的标准不同，学者对归责原则体系的构造产生较大的分歧。主要有一元说、二元说和三元说。我国主流观点认为侵权责任的归责原则包括如下三项：过错责任原则、无过错责任原则、公平责任原则。
1、过错责任原则。
　　《中华人民共和国侵权责任法》第6条规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。”《民法通则》第106条第2款规定：“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人的财产、人身的，应当承担民事责任。”《德国民法典》第823条规定：“因故意或过失不法侵害他人的生命、身体、健康、自由、所有权或其他权利者，对受害人负赔偿损害的义务。”都是关于过错责任的法律规定。其基本精神是：没有过错，就没有侵权责任。因此，按照过错责任原则，过错是决定过错责任是否成立的必不可少的主观要件。.
　　过错原则作为侵权责任法的基本归责原则，适用于一般的侵权行为，只有在法律明确规定的情况下，才适用其他归责原则。
　　过错的判断标准，通常要结合主观（心理状态）和客观（行为）两个方面。可以用主观标准来认定过错的，就无需运用客观标准。只有当无法用主观标准确定故意的场合，则用客观标准来认定过错。所谓客观标准即一般人的注意标准，如果行为人只要尽到轻微的注意即可预见某种情形，但其未注意，即为有过失。但是，无论是主观标准还是客观标准，就其本质属性而言，仍然是人的主观心理状态。
　　过错程度对责任承担产生影响，侵权行为人所应负的责任应与其过错程度相一致。如《侵权责任法》第12条规定：“两人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担责任。”但在多元归责原则体系下，确定责任时，除考虑行为人的过错外，还应考虑其他因素。
　　根据《中华人民共和国侵权责任法》第6条第2款的规定，我国的侵权责任的归责原则中的过错责任包括过错推定。过错推定的构成要件与一般过错责任归责原则下的构成要件相同，即损害后果、因果关系、行为的违法性和过错。只不过在过错推定情形下，受害人将前三项要件举证后，法院即可推定行为人有过错，除非行为人能举证证明其主观上没有过错，否则，推定的过错成立，行为人因此必须承担侵权责任。
2、无过错责任原则
　　无过错责任原则的特点是在确定侵权责任时，不考虑行为人是否有过错，也无需推定行为人具有过错，但其适用范围由法律特别规定。《民法通则》第106条第3款规定： “没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。”《中华人民共和国侵权责任法》第7条规定：“行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定”是我国关于无过错责任原则的规定。
　　在无过错责任下，侵权的构成要件有三：损害后果、行为的违法性、因果关系。受害人需要就上述三项要件承担举证责任，而对行为人主观上有过错不负举证责任。除了法定的抗辩事由外，行为人不能以自己没有过错为由进行抗辩。对于免责的法定事由，必须由行为人承担举证责任。至于第三人责任，只有在侵权特别法中有规定时，方可成为行为人的免责事由，如《海洋环境保护法》中有此规定。
3、公平责任原则
　　公平责任原则是指在当事人对造成的损害都没有过错，而又不能适用过错责任原则和无过错责任原则的情况下，由法院根据实际情况确定责任的归责原则。是其它两种归责原则的补充，适用范围有严格限制，且前提是双方当事人都没有过错。《民法通则》第132条规定：“当事人对造成的损害都没有过错的，可以根据实际情况，由当事人分担责任。”《中华人民共和国侵权责任法》第24条规定：“受害人和行为人对损害的发生都没有过错的，可以根据实际情况，由双方分担损失。”都是关于公平责任原则的规定。至于“可以根据实际情况”8个字，可以理解为法官的自由裁量权，但是，当法律规定必须补偿时，法官不能裁判让某一方承担全部损失。
云南省人大常委会


云南省文山壮族苗族自治州水利工程管理条例
云南省人大常委会


（1994年4月29日云南省文山壮族苗族自治州第九届人民代表大会第四次会议通过 1994年6月2日云南省第八届人民代表大会常务委员会第七次会议批准）

目 录

第一章 总 则
第二章 管理机构与职责
第三章 工程管理
第四章 防汛抗洪
第五章 经营管理
第六章 奖励与处罚
第七章 附 则

第一章 总 则
第一条 为加强对水利工程的管理和保护，充分发挥工程效益，促进工农业生产发展，保障城乡人民生命财产安全，根据《中华人民共和国民族区域自治法》、《中华人民共和国水法》（以下简称《水法》）和国家有关法律，结合自治州实际，制定本条例。
第二条 本条例所称的水利工程是指自治州内兴建的水库、塘坝、水闸、水池、水井、输水配套、水土保持、水文、护岸、堤防、灌溉河道、渠道、机电排灌站及其附属的房屋、通讯、观测、道路、界标、综合经营等设施以及界定工程管理和保护范围内的土地、山林、草场。
第三条 自治州对水利工程实行统一管理与分级管理、专业管理与群众管理相结合的制度，坚持谁建谁有、谁用谁管的原则。
州、县水行政主管部门负责本行政区域内水利工程的统一管理，其他有关部门按照归口管理职责，协同水行政主管部门管理水利工程。
县城规划区的供水、防洪排涝、防污、排污工程，由城市建设行政主管部门负责管理。
第四条 自治州内的任何单位和个人都有保护水利工程设施和参加防汛、抗洪、抢险的义务。
第五条 自治州内的一切组织和个人，都必须遵守本条例。
第六条 自治州各级人民政府应当加强对水利工程管理的领导，保证水法律、法规及本条例的贯彻实施。

第二章 管理机构与职责
第七条 州、县水利电力局是同级人民政府的水行政主管部门，在同级人民政府领导下，履行下列职责：
（一）宣传、贯彻、实施水利工程保护管理的有关法律、法规及方针、政策；
（二）检查、督促、指导下级水行政主管部门及乡（镇）水利管理站和水利工程管理单位的工作；
（三）检查水利工程建设、维修、配套的质量，处理隐患工程，编制防洪调度和供水运行计划，指导防汛与蓄水工作；
（四）采用和推广水利工程管理保护的新技术、新设备、新材料、新经验，提高管理水平；
（五）负责组织划定水利工程管理和保护范围的具体事项；
（六）筹备和召开水利工程灌区管理委员会会议；
（七）制定水利工程保护管理的行政措施，报请同级人民政府批准颁布实施；
（八）加强水利执法体系建设，调解查处水利工程建设、管理中发生的纠纷和事件；
（九）报请同级人民政府或直接对水利工程管理先进单位和个人进行表彰；
（十）承办同级人民政府和上级水利工程主管部门交办的水利工程管理的其他工作。
第八条 乡（镇）水利管理站和水利工程管理单位，在县水利电力局和乡（镇）人民政府领导下，管理本辖区内的水利工程，履行以下职责：
（一）宣传贯彻执行水利工程保护管理的有关法律、法规及方针、政策；
（二）负责农田水利基本建设业务技术指导、施工质量监督，参与组织和指导防汛、抗洪、抢险的具体工作；
（三）负责辖区内水利工程的检查汇报、维修保养、隐患处理和管理、保护范围内的水土保持工作；
（四）制定水利工程管理规章制度，报请同级人民政府批准执行，协助各村制定水利工程管理公约；
（五）做好有关水利工程管理方面的统计工作，整编水文气象观测资料，建立健全水利工程管理档案；
（六）计收供水水费；
（七）筹备灌区管理委员会会议，并报告工作，听取意见和建议；
（八）调解水利工程管理纠纷，协助查处水利工程管理案件，维护用水秩序；
（九）承办水行政主管部门布置的其它水利工程管理事项；
（十）负责编制乡（镇）小型水利、人畜饮水工程规划和岁修、养护、更新、改造的计划，筹建、管理乡（镇）所在地的供水工程。
第九条 州、县水行政主管部门设主任水政监察员、副主任水政监察员、水政监察员、助理水政监察员；县以下水利工程管理单位设专职或兼职水政监察员、助理水政监察员。
主任水政监察员、副主任水政监察员由同级人民政府任免，报上一级水行政主管部门备案。
水政监察员、助理水政监察员由同级人民政府的水行政主管部门任免，报上一级的水行政主管部门备案。各级水政监察人员履行以下职责：
（一）监督有关水法律、法规及方针、政策的贯彻执行；
（二）保护水、水域、水利工程、水土保持和其它有关设施，维护水事秩序；
（三）对水事活动进行监督检查，对违反本条例规定的行为查明事实，提出意见，报水行政主管部门裁定；
（四）协调地区、部门之间的水事关系，协助司法部门查处水事治安、刑事案件。

第三章 工程管理
第十条 自治州内的小（一）型以上水利工程和重点小（二）型水利工程，必须建立健全管理机构，配备管理人员，其它水利工程应当委派专人管理。
第十一条 乡（镇）管理的水利工程，由乡（镇）人民政府选配管理人员，其报酬从计收的水费中支付；管理业务接受县水行政主管部门和乡（镇）水利管理站指导。
第十二条 机电排灌站、小（二）型以下水利工程及其配套设施，可以承包、租赁、有偿转让。
第十三条 新建、改建、扩建的水利工程，其设计和施工必须为管理创造条件。工程竣工验收应当有水利工程管理机构人员参加，按有关规定验收合格方可移交管理。
第十四条 自治州内的重点水利工程，需设置公安派出机构的，按有关规定办理。公安派出机构隶属同级水行政主管部门领导，并接受同级公安部门的业务指导。
第十五条 水利工程管理单位可根据需要，组织受益地区和受益单位的负责人及工程技术人员组成灌区管理委员会，实行民主管理。委员会会议按照工程管理权属，由县、乡（镇）人民政府或委托县水行政主管部门、乡（镇）水利管理站主持召开。
第十六条 县、乡（镇）人民政府应当根据有关规定，结合当地的自然、历史条件和经济状况，组织有关主管部门划定水利工程的管理和保护范围，并立文、绘图、竖立界标、确权发证。
第十七条 自治州的水利工程管理范围，按照水平距离划定：
（一）水库校核洪水位以上坡度大于二十五度的山坡划五十至一百米，小于二十五度的山坡划二十五至五十米；
（二）中型、小（一）型水库的主、副坝背坡脚向外分别划二十至五十米；
（三）排灌干渠两侧坡度小于二十五度的，自渠堤坡脚向外划一至三米，坡度大于二十五度的划十米；
（四）挡水、泄水、提水设施和管理所、排灌站机房等建筑物，自边线向外划二十至五十米。
第十八条 自治州的水利工程保护范围，根据实际情况划定：
（一）在水库保护范围以内的山坡，坡度大于二十五度的不得开荒种地，已垦种的要退耕还林或采取建台地、砌石埂、林农间作等措施，防治水土流失淤积库容；
（二）中型、小（一）型水库的主、副坝自管理范围界标向外分别划一百至三百米；
（三）挡水、泄水、提水设施自管理范围界标向外划一百至三百米；
（四）排灌干渠的保护范围酌情划定。
第十九条 新建、改建、扩建水利工程的管理、保护范围必须在征地时同时划定。
原已划定的水利工程管理、保护范围，符合安全管理要求的不再变更，不利于安全管理的按本条例规定重新划定。
第二十条 水利工程管理范围内的土地及附着物，其所有权属于国家或集体所有；使用权属于水利工程管理单位或水利工程管理承包人的，任何单位或个人不得侵占，已占用的要限期归还。
水利工程保护范围内的土地及附着物，按照划定时确定的权属管理，经营活动必须有利于工程保护。
第二十一条 任何单位或个人的船舶、飘浮物不得擅自在水库、渠道水面行驶，确需通过的，必须事先征得水库、渠道管理机构的同意，并按规定交纳管理费。
第二十二条 自治州跨行政区界的水利工程管理，必须遵循下列规定：
（一）执行统一的水利规划和有关方面共同商定的协议、决议。如发生争议，双方应当主动协商解决，协商解决不了的由上一级水行政主管部门或人民政府裁决；
（二）跨越行政区域的渠道，未达成协议或未经上级水行政主管部门批准不得扩大排水、加大引水，设障阻水、缩小渠道断面，削减过水能力，不得修建有损相邻利益的工程。
第二十三条 确需处理的国有水利工程的固定资产和物资，须分别报州、县国有资产管理部门和水行政主管部门批准，其他单位和个人不得擅自处理。

第四章 防汛抗洪
第二十四条 防汛抗洪工作应坚持“安全第一，常备不懈，以防为主，全力抢险”的方针，遵循团结协作和局部利益服从全局利益的原则。各级人民政府应建立健全防汛指挥机构。
在防汛、抗洪、抢险期间，各级各部门以及当地驻军必须服从防汛机构的统一指挥，完成应急抢险任务。
第二十五条 各水利工程管理单位应在汛前组织好防汛队伍，报当地人民政府防汛指挥机构备案。
水利工程管理单位应根据气象、水文预报，编制防汛方案和洪水调度计划，报当地人民政府防汛机构批准执行。
第二十六条 各水利工程管理单位的防汛任务是：
（一）汛前、汛中应对水库大坝、溢洪道，涵闸、渠道等工程设施进行全面检查，发现问题及时采取有效措施处理，并向防汛指挥机构报告；
（二）执行当地人民政府的防汛方案及洪水调度计划；
（三）做好汛前物资、设备等各项准备工作；
（四）保证水利工程管理保护范围内的交通、通讯畅通，发现与外界交通、通讯受阻，应及时报告；
（五）汛期内坚持昼夜值班，掌握气象动态，严密注视水情，在可能出现洪水超过安全水位的情况下，必须立即报告水行政主管部门和人民政府防汛机构，并向有关乡（镇）人民政府通报情况。
第二十七条 水利工程管理单位在防汛、抗洪、抢险应急时，经县防汛指挥机构批准可以调用当地人力、车辆及各种物资、设备，事后由批准单位按照有关规定妥善处理。
第二十八条 发生洪水超过安全水位或者发生意外事故危及工程安全且与上级失去联系时，水利工程管理单位可以按照防洪调度方案采取非常措施，保证工程安全，并向下游紧急报警，通知群众转移，及时向上级防汛指挥机构报告。

第五章 经营管理
第二十九条 自治州水利工程应坚持计划用水，节约用水，有偿供水的原则，实行以方量或亩积计收水费，供水单位与用户签订供水合同的制度。
第三十条 自治州的农业用水由水利工程管理机构根据乡（镇）、村报送的年度用水计划，提出供水方案，经灌区管理委员会会议审定后与用水户签订供水合同。
非农业用水户应与水利工程管理单位签订供水合同。
第三十一条 任何单位或个人未经水利工程管理单位同意不得擅自改变用水计划，并不得干预或阻挠管理人员执行公务，不得拦截或抢占水源，不得擅自安装提水机具，开挖、扩大引水口，增大引水流量，破坏用水秩序。
第三十二条 水利工程供水水费由水利工程管理机构计收，也可以委托乡（镇）、村或有关单位代收。用水户必须按时按标准交纳水费。
乡（镇）、集体和个人管理的水利工程供水，水费标准和计收办法，可参照国家规定的当地水费标准和管理办法确定，报经当地人民政府批准后执行。
第三十三条 任何单位或个人不得擅自减免或提高水费。确需提高或减免的，报县水行政主管部门会同财政、物价管理部门核准。
第三十四条 水利工程管理单位和乡（镇）水利管理站，在计收、管理、使用好水费的同时，因地制宜地积极开展综合经营，增加经济收入。
第三十五条 水利工程管理单位收取的水费和综合经营收益实行独立核算，纳入抵支收入管理。收取的水费全部用于水利工程管理，可以连年结转使用，并接受审计部门监督检查。

第六章 奖励与处罚
第三十六条 对有下列事迹之一的单位或个人，由各级人民政府或水行政主管部门给予表彰奖励：
（一）宣传贯彻执行水利工程管理法律、法规及方针、政策成绩显著的；
（二）防讯抢险、抗洪救灾，保障水利工程安全实绩突出的；
（三）防止和挽救水利工程事故有功，使国家、集体和个人的生命财产免遭重大损失的；
（四）在水利工程管理、保护的范围内防治水土流失，保护自然植被成绩突出的；
（五）按照规定收取供水水费及管理使用成绩显著的；
（六）在水利工程管理中开展科学实验、技术革新、推广先进管理经验成绩优异的；
（七）发挥水利工程效益、开展综合经营、增加经济收入成绩显著的；
（八）积极同破坏水利工程的行为作斗争的；
（九）检举揭发违反本条例规定的行为有功的。
第三十七条 对违反《水法》及本条例规定，有下列行为之一的，由水行政主管部门或有关主管部门责令其停止违法行为，没收非法所得，赔偿损失，限期采取补救措施，可以并处警告或者二百元以上、五千元以下罚款；违反治安管理的，按治安管理处罚条例处罚；构成犯罪的，依法
追究刑事责任：
（一）偷盗、毁坏水利工程机械、建筑物、通讯、道路、界桩、观测、综合经营等设施的；
（二）在各类水利工程管理范围内及水库大坝保护范围内实施爆破、采石、采矿、取土、取沙、建房、建窑、葬坟、垦植、打井、开沟、烧窑、烧山、滥伐林木、破坏植被、堆放垃圾和废土废渣、倾倒和排放污染物以及其它危害水利工程安全活动的；
（三）在水库、渠道、坝塘、水利工程附设的养鱼池内炸鱼、电鱼、毒鱼，偷捕和哄抢其它水产品的；
（四）向水库、渠道、隧洞、溢洪道、渡槽内弃置畜禽尸体和其它阻水物体的；
（五）侵占水利工程管理范围内的土地及附着物的；
（六）擅自启闭放水涵闸、开堵放水口和安装提水机具的；
（七）擅自处理水利工程固定资产和物资的。
第三十八条 对违反《水法》及本条例规定，有下列行为之一的，由水行政主管部门或有关主管部门责令其停止违法行为，赔偿损失，可以并处一百元以上、一千元以下罚款；违反治安管理的，按照治安管理处罚条例处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任：
（一）扰乱水利工程管理机构工作秩序，致使保护管理工作不能正常进行的；
（二）拦截、抢占水源，擅自改变用水计划，不签订或不履行供水合同的；
（三）阻挠水利工程管理机构人员执行公务的；
（四）在水利工程管理纠纷中煽动闹事，聚众斗殴，抢夺损坏公私财物，非法侵犯他人人身自由的；
（五）在抗洪抢险中趁机抢夺、偷盗公私财物，故意伤害他人身体的；
（六）拒不交纳水费的；
（七）诽谤、殴打水政监察员和有关水利工程管理人员的；
（八）对检举人、控告人、证人进行打击报复的。
第三十九条 对水行政主管部门、水利工程管理单位的工作人员玩忽职守，滥用职权，徇私舞弊，贪污挪用公款公物的，由其所在单位或上级主管部门根据情节轻重，给予批评教育、行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第四十条 当事人对行政处罚决定不服的，可以在接到处罚决定通知之日起十五日内，向作出处罚决定机关的上一级机关申请复议；对复议决定不服的，可以在接到复议决定之日起十五日内向人民法院起诉。当事人也可以在接到处罚决定通知之日起十五日内，直接向人民法院起诉。当
事人逾期不申请复议或者不向人民法院起诉又不履行处罚决定的，由作出处罚决定的机关申请人民法院强制执行。

第七章 附 则
第四十一条 本条例解释权属于文山壮族苗族自治州人民代表大会常务委员会。
第四十二条 本条例经文山壮族苗族自治州人民代表大会通过，报云南省人民代表大会常务委员会批准后生效，并报全国人民代表大会常务委员会备案。



1994年6月2日