为中国律师辩护——兼向网友姚刚普及法律常识/梁剑兵

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中国民用航空总局


中国民用航空总局令第103号

　　 《民用航空物资设备招标投标管理规定》已经2001年10月24日中国民用航空总局局务会议通过，现予公布，自2001年12月1日起施行。
　
局长
2001年10月31日


　　 第一章 总则

　　 第一条 为规范民用航空物资设备采购的招标投标活动，根据《中华人民共和国招标投标法》和《国务院办公厅印发国务院有关部门实施招标投标活动行政监督的职责分工意见的通知》有关招标投标管理的规定，制定本规定。
　　 第二条 本规定适用于民用航空物资设备采购的招标投标活动。
　　 第三条 本规定所称的民用航空物资设备是指用于民用航空活动的物资设备，主要包括用于公共航空、通用航空以及相关的空中交通管制、航空器维修、航空油料供应储存、航空货物仓储、机场地面服务、航空食品制作供应、公安安检消防、航空应急救援、民航信息服务及其相关的建设项目中的重要设备和材料。
　　 第四条 中国民用航空总局（以下简称民航总局）物资设备招标投标管理职能部门（以下简称民航总局招投标管理部门）负责管理和监督本规定的实施。
　　 第五条 民用航空物资设备采购应当遵循公开、公平、公正、诚实信用的原则。

　　 第二章 适用范围

　　 第六条 民用航空物资设备采购采用公开招标、邀请招标、询价采购和直接采购等方式。
　　 公开招标，是指招标人以招标公告的方式邀请不特定的法人或者其他组织投标。
　　 邀请招标，是指招标人以投标邀请书的方式邀请特定的法人或者其他组织投标。
　　 询价采购，是指对多个供应商的价格进行比较，以确保价格具有竞争性的采购方式。
　　 直接采购，是指采购人向供应商直接购买的采购方式。
　　 第七条 除按国家有关规定经特别批准外，下列物资设备的采购，应当采取招标的方式：
　　 （一）国家规定必须通过国际招标采购的物资设备；
　　 （二）凡采购项目列入本规定附录1（《民用航空物资设备强制招标目录》）中的物资设备；
（三）资金提供机构要求通过招标采购的物资设备；
　　 （四）强制招标投标以外的物资设备，采取招标方式采购的。
　　 第八条 除国外贷款的采购项目外的其他采购项目，有下列情形之一的，经民航总局招投标管理部门批准后，可以采用询价采购方式采购：
　　 （一）采购供生产设备配套用零部件；
　　 （二）采购旧机电产品；
　　 （三）机电产品一次进口金额少于10万美元，或物资设备一次采购额不超过100万元人民币；
　　 （四）招标后，没有供应商投标或者没有合格标的的；
　　 （五）因出现了不可预见的急需采购，难以按招标方式采购的；
　　 （六）对高新技术含量有特别要求的；
　　 （七）其他不适于通过招标采购的产品。
　　 第九条 属于下列情形之一的，经项目审批机构批准后，可以采用直接采购方式采购：
　　 （一）供应商拥有专有权且无其他合适替代标的，或只能从特定供应商处采购的；
　　 （二）原采购物资设备的后续维修、零配件供应，更换或扩充，只能向原供应商采购的；
　　 （三）在原招标的范围内，补充合同的价格不超过原合同价格50％的项目，只能与原供应商签约的；
　　 （四）曾向项目审批机构预先申明需对原有采购进行后续扩充的；
　　 （五）采购人有充足理由认为只有从特定供应商处进行采购，才能促进实施相关项目的；
　　 （六）从残疾人、慈善等类机构采购的；
　　 （七）经项目审批机构审查并认为可以采用直接采购方式采购的其他情形。
　　 第十条 凡投资中含有国有资金、国家融资所筹资金的项目，不论其金额所占比例大小，凡不属于本规定第八条、第九条所列情形的，必须进行招标。
　　 第十一条 任何单位和个人不得将依法必须进行招标的项目化整为零或者以其他任何方式规避招标。

　　 第三章 招标

　　 第十二条 招标分为公开招标和邀请招标。
　　 民航物资设备采购实行招标采购方式的，采购人为招标人。
　　 第十三条 招标人有权自行选择招标代理机构，委托其办理招标代理事宜，但是招标人在从事民用航空物资设备招标中，应当委托经民航总局认可的具有相应资质条件的招标代理机构。任何单位和个人不得以任何方式为招标人指定招标代理机构。
　　 招标人具有编制招标文件和组织评标能力的，经国家有关部门认定，可以自行办理招标事宜。任何单位和个人不得强制其委托招标代理机构办理招标事宜。
　　 依法必须进行招标的项目，招标人自行办理招标事宜的，应当向民航总局招投标管理部门备案。
　　 第十四条 招标人委托招标代理机构（以下简称代理机构）招标的，招标人应与代理机构签订招标委托协议。招标委托协议的内容应当包括：
　　 （一）招标委托书；
　　 （二）招标人与代理机构各自的权利和义务；
　　 （三）招标人代表的授权书；
　　 （四）标的品目表；
　　 （五）标的的技术参数和主要要求；
　　 （六）定标程序；
　　 （七）代理费用；
　　 招标代理机构应当在招标人委托的范围内办理招标事宜，并遵守本规定关于招标人的有关规定。
　　 第十五条 招标人采用公开招标方式的，应当通过国家指定的报刊、信息网络或者其他媒介发布招标公告。招标人采用邀请招标方式的，应当向三个以上具备承担招标项目的能力、资信良好的特定的法人或其他经济组织发出投标邀请函。
　　 招标公告和投标邀请函应当包括以下内容：
　　 （一）招标人的名称和地址；
　　 （二）标的名称、用途、数量和交货日期；
　　 （三）对投标人的资格要求；
　　 （四）评标的具体办法；
　　 （五）获取招标文件的办法和时间；
　　 （六）投标截止时间和地点；
　　 （七）开标的时间和地点；
　　 （八）其他需要说明的内容。
　　 第十六条 招标人可以根据招标项目本身的要求，在招标公告或者投标邀请函中要求潜在投标人提供有关资质证明文件和业绩情况，并对潜在投标人进行资格审查。国家对投标人的资格条件另有规定的，依照其规定。
　　 招标人不得以不合理的条件限制或者排斥潜在投标人，不得对潜在投标人实行歧视待遇。
　　 第十七条 招标人应当根据需要编制招标文件。招标文件应当包括以下内容：
　　 （一）投标邀请函；
　　 （二）投标人须知；
　　 （三）提交投标文件的方式、地点和截止时间；
　 （四）开标、评标、定标的日程和评标方法；
　　 （五）标的名称、数量、技术参数和报价方式；
　　 （六）投标人的有关资格和资信证明文件；
　　 （七）对履约保证金的要求；
　　 （八）交货时间和地点；
　　 （九）采购合同的主要条款及订立方式；
　　 （十）采购合同的特殊条款；
　　 （十一）其他应当说明的事项。
　　 国家对招标项目的技术参数等有强制性标准规定的，招标人应当按照其规定在招标文件中提出相应要求。
　　 第十八条 招标文件中应当针对标的的具体情况，明确选用以下评标方法：
　　 （一）打分法。即由招标人制定评标因素（如价格、质量、信誉、服务等）和相应的加权分值。评标委员会每位成员分别对满足招标文件要求的投标人进行评价、打分。根据评标委员会对每个投标人的打分，给出每个投标人的分值。
　　 （二）最低投标报价法。最低投标报价法指所有满足招标文件要求的投标人中报价最低的投标人即为中标人。此种方法一般适用于标的技术含量不高且与其他物品关联度不强的招标。
　　 招标人也可采用最低评标价方法，或综合使用两种以上评标办法。
　　 机电产品国际招标必须采用最低评标价方法。
　　 第十九条 招标文件定稿后，招标人应当将招标文件报民航总局备案。民航总局收到招标文件后，在15个工作日内未表示异议的，招标人方可刊登招标公告或发出投标邀请函。国家规定需对招标文件履行审批程序的，按规定执行。
　　 第二十条 招标文件不得要求或标明特定的生产商、供应商以及含有倾向性或者排斥潜在投标人的内容。
　　 第二十一条 招标人根据招标项目的具体情况，可以组织潜在投标人现场考察或者召开开标前答疑会。
　　 第二十二条 开标前，招标人和有关工作人员不得向他人透露已获取招标文件的潜在投标人的名称、数量以及可能影响公平竞争的有关招标投标的其他情况。
　　 第二十三条 招标项目设有标底的，标底的知情人负有保密的责任。
　　 第二十四条 招标人应当确定投标人编制投标文件所需要的合理时间：自招标文件发出之日至投标截止日，不得少于20天；其中，机电产品不得少于40天，大型成套设备不得少于60天。
　　 第二十五条 招标人对已发出的招标文件进行必要的澄清或者修改时，应当在招标公告和投标邀请函载明的投标截止时间15天前，以书面形式通知所有招标文件收受人。该澄清或者修改的内容视为招标文件的组成部分。
　　 招标人可视具体情况，延长投标截止时间或者推迟开标时间，但应当将此变更通知所有招标文件收受人。

　　 第四章 投标

　　 第二十六条 投标人应当按照招标文件的要求编制投标文件。投标文件应当对招标文件提出的实质性要求和条件作出完全响应。
　　 第二十七条 投标人应当在投标截止时间前，将密封的投标文件送达投标地点。招标人收到投标文件后，应当签收保存，不得开启。招标人应当拒收投标截止时间后送达的投标文件。
　　 第二十八条 投标人在投标截止时间前，对所递交的投标文件可以补充、修改或者撤回，并书面通知招标人。补充、修改的内容为投标文件的组成部分。
　　 第二十九条 投标人根据招标文件载明的标的实际情况，拟在中标后将中标项目的部分工作交由他人完成的，应当在投标文件中载明。
　　 第三十条 两个以上供应商可以组成一个投标联合体，以一个投标人的身份投标。投标联合体的任何一方均必须符合招标文件的要求。
　　 投标联合体各方应当签订共同投标协议，明确约定各方承担的工作和相应的责任，并将共同投标协议连同投标文件一并提交招标人。投标联合体中标的，投标联合体各方应当共同与招标人签订合同，就中标项目向招标人承担连带责任，但是共同投标协议另有约定的除外。招标人不得强制投标人组成投标联合体共同投标。
　　 第三十一条 投标人不得相互串通投标报价，不得排挤其他投标人的公平竞争，不得损害招标人或者其他投标人的合法权益。
　

　 第五章 开标、评标和定标

　　 第三十二条 开标应当在招标通告或者投标邀请函载明的时间和地点进行，并在同一时间、同一地点公开进行。
　　 第三十三条 开标应当由招标人主持，招标人、所有投标人、评标委员会成员和有关工作人员参加。
　　 第三十四条 开标时，由投标人代表检查各自投标文件的密封情况。经确认无误后，由工作人员当众拆封、唱标、宣读投标人名称、投标价格和投标文件的其他内容。招标人在投标截止时间前收到的所有投标文件，开标时均应当当众拆封、宣读。开标过程应当由招标人记录，并存档备查。
　　 第三十五条 评标由招标人依法组建的评标委员会负责。
　　 评标委员会由招标人的代表和有关技术、经济等方面的专家组成，成员人数为5人以上单数，其中技术、经济等方面的专家不得少于成员总数的三分之二。
　　 前款技术专家应当由招标人从民航总局确认的专家库中相关专业的专家名单中确定。一般招标项目可以采取随机抽取方式，特殊招标项目可以由招标人直接确定。
　　 与投标人有利害关系的人员不得作为相关项目的评标委员会成员；已经被确定为其成员的，应当更换。
　　 评标委员会成员的名单，在招标结果确定前应当保密。
　　 第三十六条 评标委员会职责：
　　 （一）评标委员会负责审查投标文件是否符合招标文件的要求，并作出评价。评标委员会认为必要时，可向投标人进行质疑。评标委员会有权决定全部或部分废标。
　　 （二）全部投标报价均超出标底或预算时，评标委员会有权决定全部废标或要求全部投标人重新报价，并报民航总局招投标管理部门备案。
　　 （三）评标委员会负责完成全部评标过程，向招标人提出书面报告，并推荐合格的中标候选人。
　　 （四）评标委员会认为最低投标价或某些分项报价明显不合理，有降低质量、不能诚信履约可能的，评标委员会有权通知投标人限期进行解释。如投标人未在规定期限内作出合理解释，经评标委员会取得一致意见后，可确定该投标人不能中标。评标委员会可将第二个最低投标价的投标人作为报价最低的投标人。如第二个投标人有上述情形，则以此类推。
　　 第三十七条 评标委员会的评标工作应按以下程序进行：
　　 （一）初评工作应严格按照招标文件、投标文件进行评审，对投标文件是否对招标文件的实质性要求作出完全响应进行审查，确定合格投标人；然后采用招标公告或投标邀请函所列的评标方法，从合格投标人中评出中标候选人。
　　 （二）评标结束后，评标委员会应当写出完整的评标报告。该报告经所有评标委员会成员签字后，方为有效。
　　 （三）招标人根据评标委员会的书面评标报告和推荐的中标候选人确定中标人；招标人也可以授权评标委员会直接确定中标人。
　　 第三十八条 招标人应当自确定中标人之日起15天内，向民航总局招投标管理部门提交招标投标情况的书面报告。
　　 该书面报告的内容应当包括：
　　 1．招标公告刊登的时间、购买招标文件的供应商名单；
　　 2．开标时间和地点；
　　 3．投标人签到名单；
　　 4．唱标价记录；
　　 5．投标报价；
　　 6．评标方法；
　　 7．评标委员会的授标建议；
　　 8．违法违纪投标人名单。
　　 第三十九条 民航总局招投标管理部门应当对初评报告进行审核，在收到书面报告之日起10个工作日内未表示异议的，招标人方可向中标人发出中标通知书，并同时将中标结果通知所有未中标的投标人。国家规定在发出中标通知书前需办理其他审批手续的，按规定执行。
　　 第四十条 中标通知书对招标人和中标人具有法律约束力。中标通知书发出后，招标人改变中标结果的，或者中标人放弃中标项目的，应当依法承担责任。
　　 第四十一条 招标人应当采取必要措施，保证评标在严格保密的情况下进行。任何机关和个人不得非法干预、影响评标的过程和结果。
　　 第四十二条 在确定中标人之前，招标人不得与投标人就投标价格、投标方案等实质性内容进行谈判。
　　 第四十三条 评标委员会成员和有关工作人员不得私下接触投标人，不得从投标人处取得利益，不得透露对投标文件的评审和比较的情况，并不得透露中标候选人的推荐以及与评标有关的其他情况。
　　 第四十四条 招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起30天内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。所订的合同不得对招标文件和中标人的投标文件作实质性修改。招标人不得向中标人提出任何不合理的要求作为订立合同的条件。招标人和中标人不得私下订立背离合同实质性内容的协议。
　　 第四十五条 合同内容一经确定，依照法律、行政法规规定应当办理批准、登记或备案等手续才能生效的合同，按规定执行。
　　 第四十六条 所有投标文件的正本由招标人保存。
　　 第四十七条 中标人应当按照合同约定履行义务，完成中标项目。中标人不得向他人转让中标项目，也不得擅自将中标项目分解后向他人转让。

第六章 法律责任

　　 第四十八条 招标人有下列情形之一的，招标无效，给他人造成损失的，应当依法承担责任：
　　 （一）应当采用招标投标采购方式而未采用的；
　　 （二）标书确定后擅自提高采购标准的；
　　 （三）委托不具备相应资格的代理机构进行采购的；
　　 （四）与社会中介机构或者供应商恶意串通的；
　　 （五）开标后与投标人进行协商谈判的；
　　 （六）中标通知书发出后，在规定期限内无正当理由不与中标人签订采购合同的；
　　 （七）拒绝检查或者提供虚假情况的；
　　 （八）其他违反招标投标管理规定的情形。
　　 第四十九条 投标人有下列情形之一的，投标无效，并依法承担相应责任：
　　 （一）提供虚假情况，骗取物资设备采购供应商资格的；
　　 （二）提供虚假投标情况的；
　　 （三）采用不正当手段排挤其他供应商的；
　　 （四）与招标人或者招标代理机构违规串通的；
　　 （五）开标后与招标人进行协商谈判的；
　　 （六）中标后，在规定期限内无正当理由不与采购单位签订采购合同的；
　　 （七）向招标投标主管机构、招标人、招标代理机构等行贿或者提供其他不正当利益的；
　　 （八）拒绝检查或者提供虚假情况的；
　　 （九）其他违反招标投标管理规定的情形。
　　 第五十条 招标代理机构有下列情形之一的，招标无效，并依法承担相应责任：
　　 （一）提供虚假情况骗取代理资格的；
　　 （二）超出代理权限进行代理的；
　　 （三）与投标人恶意串通损害招标人利益的；
　　 （四）拒绝检查或者提供虚假情况的；
　　 （五）其他违反招标投标管理规定的情形。

　　 第七章 附则

　　 第五十一条 对依照本规定作出的投诉处理或者处罚，当事人不服的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。
　　 第五十二条 本规定自2001年12月1日起施行。

　

附件1

　　 民用航空物资设备强制招标目录
　　 一、空管系统设备
　　 1．雷达导航设备
　　 2．通信系统设备
　　 3．气象系统设备
　　 4．附属配套设备
　　 5．管制自动化设备
　　 二、油料系统设备
　　 1．飞机加油车、运油车
　　 2．自控系统
　　 三、候机楼设备
　　 1．行李处理系统
　　 2．旅客登机桥
　　 3．安检设备
　　 4．航班显示系统
　　 5．离港系统
　　 6．泊位引导系统
　　 7．自动步道
　　 8．值机柜台
　　 四、机场场务保障设备
　　 1．特种车辆
　　 2．残损飞机救援设备
　　 3．助航灯光设备
　　 五、货运仓库
　　 1．货架
　　 2．自控系统
　　 3．码垛机


　　 关于《民用航空物资设备招标投标管理规定》的说明

　　 我国实行改革开放以来，随着社会主义市场经济体制的建立，商品经济市场得到空前发展，市场竞争激烈，为提高采购效益，防治腐败，在我国政府和公共领域推行招标投标已势在必行。
　　 一、制定本规定的必要性
　　 2000年5月3日国务院办公厅下发了《国务院办公厅印发国务院有关部门招标投标活动行政监督的职责分工意见的通知》（国办发〔2000〕34号）文，文中第三条规定民航行业招标投标活动的监督执法由民航行政主管部门（即民航总局）负责。为贯彻执行国家的有关规定，规范民航领域物资设备招标投标活动，依法进行监督执法，制定本规定是必要的。
　　 二、制定本规定的目的
　　 1．规范民航物资设备招标投标活动
　　 2．提高经济效益
　　 3．保证设备质量
　　 三、制定本规定的过程
　　 1．民航总局规划司于1999年8月在西安召开《民航进出口管理工作会议》，向民航直属企业有关人员宣传招标投标的有关精神，进行基本概念的培训。
　　 2．1999年12月，在外经贸部颁布国家强制招标目录之后，民航总局规划司在干部管理学院召集部分航空公司、管理局及航材公司有关人员讨论拟定了《民用航空物资设备强制招标目录》。
　　 3．2000年2月民航总局规划司对原试行办法进行修改、会签，经总局领导审定后下发了《民用航空物资设备采购和招投标管理试行办法》。
　　 4．2000年6月民航总局规划司对原目录进行修改、会签，经总局领导审定后，下发了《民用航空物资设备强制招标目录》。
　　 5．2000年7月经总局领导批准成立了民航物资设备招标投标评标委员会。
　　 6．2000年8月经总局领导批准成立了民航物资设备招标工作领导小组。
　　 7．2000年8月民航总局规划司在成都召开了《民航物资设备采购和招标投标工作会议》，组织民航直属单位进行学习、讨论、答疑。
　　 8．2000年11月民航总局规划司在杭州召集民航部分管理局、航空公司、直属及非直属机场和航材公司等单位有关人员对民航总局规划司起草的《民用航空物资设备招标投标管理规定》进行审定。
　　 9．2001年1月在北京民航总局规划司与政策法规司、航材公司对《民用航空物资设备招标投标管理规定》进行修改及完稿。
　　 四、制定本规定的意义
　　 制定并认真贯彻《民用航空物资设备招标投标管理规定》，对于规范民航投融资领域的招标投标活动，提高投资效益，保证设备及工程建设的使用质量，防治腐败，具有重要意义。
　　 五、本规定的适用范围
　　 凡在中国境内进行的民用航空物资设备招标投标活动，不论招标主体的性质、招标采购的资金性质、招标采购的项目性质如何，均适用本规定。具体而言，从主体上说，包括中央政府、地方政府、国有企事业单位、集体企业、私人企业、外商投资企业及其他非法人组织等；从项目资金来源上说，包括利用国外援助资金、国有资金、民航建设基金、机场建设费、企业自有资金、商业性或政策性贷款、政府机关或事业单位消费性资金及个人资金；从采购对象上说，包括用于民用航空领域的物资、材料、设备、产品。
　　 六、本规定的适用对象
　　 本规定的适用对象为获取民用航空物资设备的招标投标活动中的招标、投标、开标、评标、定标等各个环节，也包括民航总局对招标投标活动的行政监督及规范行为。
公正与效率——世纪主题的悖论
——兼析以秩序与绝对权威为法院的世纪主题


进入21世纪以来，中国加入世贸，也确定依法治国的方略，作为一国法治程度高低的标志——法院，面临着我国长期人治所遗留下的各种问题，如法官与法院独立审判、法院的机构与法官的改革问题、法院和法官与中央和地方的关系、法院和法官与检察院和检察官的关系，以及在这些体制下产生的法官与法院的社会的信用问题和所谓的公正与效率的等等问题。法院也意识法院的现状存在很多问题，但非常令人遗叹的是法院却将公正与效率定为世纪主题。法院围绕着这一世纪主题，在90年代末期至本世纪初提出了各项改革措施，如司法为民、机构改革、庭审改革、法官和书记员的改革等等。
法院和法官是一个中立的职业，是法律的维护者，法官的最重要的职责就是忠于法律，而且是对法律的绝对服从，无任良法与恶法，唯法律至上。法院和法官与当事人间不存在相互依赖性，因此法院和法官的改革的目的侧重法院与法官自身的完善，而不同于企业与客户间相互依赖性，企业是以其能更好服务的客户对象为改革的目的，（行政机关也与企业类似。）这就是说法院和法官的改革不是以围绕着当事人而展开的，为当事人着想不是法院和法官改革的全部，是目的但不是最主要的。而公正与效率是围绕着当事人展开，采用了企业化的运作模式显然不当。而且确定的以公正与效率为世纪主题理论依据和事实依据是不成立。如公正与效率确定为世纪主题对法院的负面影响将是长期不可估量的，法院在走向法治的路途不仅更加无为而且迷失了方向。
法院上述存在的问题集中反映是法院对内对处的合理秩序没有健全，法官与法院的权威性没有得到体现，而且日益被行政机关、检察机关分割，而不是公正与效率的问题。因此只有秩序和绝对权威才是法院的目前最主要的问题，是法院的世纪主题。
一、确定以公正与效率为世纪主题的事实依据不成立。
世纪主题是我们要以一个世纪解决的问题。因此我们在确定世纪的主题一定要全面的分析，是不是要用一个世纪去解决的问题。公正与效率作为世纪主题的事实依据必定是以主要矛盾和矛盾的主要方面——法院大量的不公正和效率低下为依据的，这显然是与实际情况不相符的，就公正而言，这是法院和法官不能接受的事实，我相信绝大部分法官在办案过程中都是公正的，如果有法官在办案过程中是不公正的，也断然不会是大部分案件是不公正的。从近年的法院工作报告的人大会通过情况和法院的上司检察院对法院的监督情况来看，也足以说明公正不是法院和法官所面临的问题。就效率低下而言，这也是法院和法官不能接受的事实，从审判角度来看，现在有些基层法院要求法官在诉讼法规定的三个月、六个月结案的缩短到一个月结案，并作为办案法官的考评依据，不说其不合理性，但足以说明法官办案效率已远远超出了法律的期望——公众的期望。从执行的角度来看，民商事案件的执行率与执结率确实很低，但这不能说是法院和执行员办案效率低下，法律和法院始终要与经济交往、民事行为的本身有所区别的，法律和法院不可能代替市场经济本身的功能，这里没有什么执行风险，只有经济风险和民事上的风险，有风险必然要产生权利可能有限的维护甚至得不到维护的情况。而中国百姓向来有息诉的传统，不到债死不为诉，当然在执行后达不到诉的愿望的情况较为普通。但现行的体制和法院自己承认执行难执行率执结率低，看来法院是要代替经济、民事行为本身发挥大作用，如果成立就好了，大家不必考虑风险问题，只要有生意就有钱赚，有法院作保险，但是事与愿违，法院在经济民事活动中无所作为并背上执行无能的黑锅○1。（现实中这种情形极其普通，如有些银行在当事人数次借款未还，债台高筑的情况，丝毫不考虑当事人的信用问题勇于放贷，诉至法院，银行将所有责任归于法院，在这种情况下，法院仍坚持执行难这一荒谬论断。）从上述分析不难看出，执行率不高根源不在法院，效率低下也并不是法院存在的问题。
由上，我们不难看出公正与效率两大主题都不是法院和法官所面临的问题，也是不被法院和法官所承认的问题，当然不会是我们法院需要用一个世纪是解决的问题。
二、确定以公正与效率为世纪主题的理论依据不成立。
世纪主题是我们要以一个世纪解决的问题。以公正与效率为世纪主题在没有事实依据的情况，那必须要有充足的理论依据，否则是无根无据，胡说八道。法律的价值中基本的价值是法律的秩序价值，其他的法律价值如自由、平等、公正、效率、公平、人权等等法律价值在此基础上产生，没有秩序其他的法律价值始终是空中楼阁。公正与效率始终是秩序上公正与效率，是秩序的合理因素的外在表现。如以公正与效率更为接近法院设立的目的，作为法院对外的象征倒是未尚不可。但以公正与效率为世纪主题倒是有要么不公正、效率低，要么现在的公正与效率还可继续发展更加公正更高效率这样的两难选择，总之法院目前的不公正与效率低是被落实了。
法律价值间的冲突是不可避免的，但关键在于选择的合理性，如公正与人权发生冲突时，是公正让位于人权还是人权让位于公正之间对于以实证哲学为基础的法学并没有绝对的区别，如死刑制度的存废间冲突从这个意义上来说就是公正与人权的冲突。这一道理说明在法院在众多法律价值的取舍、互补过程，突出公正与效率的法律价值，公正与效率必然是法院现阶段存在的主要矛盾，要我们以牺牲其他法律价值为代价，但我们前面分析过，公正与效率不是法院现阶段存在的主要矛盾。这样说来理论依据又不足了。唯一令人信服的理由就是采用“法官怀疑论”，有则改之，无则加勉。如果一个世纪的主题是建立在这捕风捉影的事实和理论上，法院和法官的改革不如就此终了，法官的精英化和法官的权威之路不再有任何实现的可能。
三、公正与效率世纪主题的确定对法院的影响
公正与效率的世纪主题一经确定，对法院产生的负面影响是极其深远的。进一步削弱了法院和法官的权威，这对本已是无权威可言的法院无疑是雪上加霜。
一是社会和公众对法院和法官的信任程度降低了。公正与效率成为法院的主要问题，而且是法院提出来的，公众对法院和法官产生不信任是难免的。而且越是改革越令人不信任。（在此不再累述了。）
二是法院的改革在错误的主题下迷失了方向。法院近些年来围绕着公正与效率进行的改革，产生如法律白条也是不公正的审判的谬论，案件审结经申请法院没有去执行，是法院的错，用尽了法律执行不了，是法律的错，一个没有执行能力就应让其破产，因此理论上没有执行不了的案件，当事人得不到判决书中的权利是民事经济活动的风险问题与法律和法院无关，特别是商事法律只保护商事活动的过程而不可能去保护商事结果，因法院要维护的结果也只是过程中的结果，而不是商人商事活动的最终要实现的结果。再如围绕着公正与效率进行的改革，采用的诉讼风险告之和执行风险告之等改革，以减轻法院的这些年执行难的负面影响，好像案件在审理和执行过程中会产生很多风险，这就麻烦了，这肯定是法院和法官干的事。但事实上，任何案件本身不存在风险，如果硬说一个案件存在有风险，那在起诉前便产生了，而不是在法院审理过程中产生，在起诉时当事人拿了一大堆的风险提示，要让不懂法律的当事人看完看懂大费脑筋，大有告诉社会与公众难打的官司你们不要打，要打就打容易的，理解再深一点就是提倡当事人息诉，因此诉讼风险告之和执行风险告之等改革实际上是法院在作茧自缚也违背了法院设立的目的，也法院对自己手中的司法最终裁量权的否定。再如围绕着公正进行的改革，提倡提高当庭宣判率减少暗箱操作，这就让人难以理解了，每一个案件的审理都是思辨的过程，有事实的分析、法律关系的逻辑思维、法律条文选择等一个复杂的过程，尤其是在现在提倡的起诉状一本主义的原则下，更应当提倡的定期宣判，只有这样才能体现出法官断案的谨慎和公正，而通过庭审便轻易下判，倒是有未审先判，暗箱操作之嫌，如刘涌案当庭宣判，判决书还能作到洋洋万言，是说明了审判人员的素质高，还说明了什么？再如围绕着效率进行的改革，一些法院开展的评选办案能手的活动，明显的与法官的职业特点所具有的被动性不符，法院也因产生了年办案上400件的办案能手，更有甚者年办案上千件，以一年办案400件，一年220天上班，一天8小时，一年满勤共有1760小时，平均一件案件庭审、阅卷、制作法律文书，只可用4小时。经验○2告诉我，如果每件案件平均下来不超过4小时，对于只能说明办案能手其中的某项工作是由别人完成的，甚至是根本没做，这样说来我们评选出的办案能手，就打了折扣。以上几个例子说明了法院改革的盲目性，逮到什么改什么。事实上从法院的每一项改革中都或多或少的存在着盲目性，在这不在累述。世纪主题不针对法院存在的主要矛盾，改革的中心自然要偏离了方向，当然也是越改越糊涂。
三是法院和法官更加无为，检察机关和检察官的作用更加突出，在法院改革的过程中更加有为。从我国现行的司法体制而言，就暂且把公安机关和检察机关作为司法机关而言，所谓的三大司法机关，分工合作，互相配合，互相监督，落实下来就是公安机关和检察机关的权力和权威要比法院大，所以刑诉中有价值的赃物和赃款无需移送是理所应当的，无视我国刑诉法的基本原则，未经审判便以被告人违反刑法为由开出罚没收据，与其说是有违纪权，不如说是藐视法庭，法官独立审判权在这种体制下又有多少。尤其是检察机关，在公检法一条龙作业的不合理的方式中，唯我独尊，法院为蛇尾当然不奇怪。这些问题说起来好像是说公检法三家争权争钱的问题（为什么三家争权争钱这个奇怪而普通问题，在此不深入，点到为止），但其实质只有一个，法官和法院的权威和权力被削弱，而是公检向法院争权争钱，再往深一点思考就是司法体制上问题。要改变现状，需要改变的整个司法体制的问题，而不仅仅是法院公正与效率的问题。
公正与效率确定为法院的世纪主题，对于法院的监督机关——检察机关和检察官是使这一主题得到实现的另一重要主体，公正与效率更加突出了检察机关和检察官的地位，更加突出法律对法官的怀疑论，检法的地位将进一步倾斜，倾斜的结果是检察官更加权威，法官更加懦弱。法院是中国走向法治的最重要的标志，在公正与效率的世纪主题提出这无疑是法治的倒退，而这种倒退却是法治程度的象征——法院造成的，不能不说是一件非常遗憾的事。
四、世纪的主题是秩序与绝对的权威的事实与理论依据
我们要确定一个世纪的主题或者是法院和法官改革的重点，必须有充分的事实基础和相应的理论依据。法院和法官现阶段的最主要的矛盾是什么，一是法官和法院的对内对外没有建立一个合理有序的制度——即秩序，如法官与法院独立审判、法院的机构与法官的改革问题、法院和法官与中央和地方的关系、法院和法官与检察院和检察官的关系、以及在这些体制下产生的法官与法院的社会的信用问题，无不反应了现阶段我国法官和法院对内对外的无序性。如我们提倡法官和法院的独立审判，但我们从内从外对法官和法院的权力的分割，对内法官要服从上级，法院要服从上级法院，对外法官和法院要服从大局，人事任免无不受制于人，工资全凭财政发，法官和法院有上级部门和领导，因此在办案过程中上级部门和领导仍是上级部门和领导，而不会变成当事人，不是法院和法官独立，倒是上级部门和领导的独立，这说明了我国的法官和法院的制度无序性。再如法院的机构与法官的改革问题，我国至今没有一部法律能说明白法官是什么，只是说法官是法院的审判人员，一个非常含糊的概念○3，因此产生了很多至退休还没办过案件的法官，高级法官，大法官。法官概念不明白，改革自然也就没方向了。再说得到部分执行的《法官法》，采用了很多两重标准（法官法的执行就是两重标准），如领导不必参加司法考试，法官资格需一资格一学历，现阶段不符合条件的法官，在2005年前取得学历即可。那司法考试怎么办，不知何逻辑，前一个好理解，领导不办案，后一就不好理解了，有点像重学历不重能力的感觉。总得说来就是乱——无序。后面的不进一步说明了，但都说明了一个问题——当前法院和法官的主要矛盾是没有建立起合理的秩序。
上面只说明了一个问题秩序问题，那么另一个问题——绝对权威呢？在合理的秩序基础上产生得一系列的问题如公正、效率还有权威等等问题，但为什么只有权威才能称得上世纪的主题。只有权威才是秩序最完全体现和秩序的维护者。正如苏格拉底所说——当法律失去了权威，正义也就不存在了。中国要走法治之路，必须与法院为主体，法院和法官的权威决定了一国法治程度的高低，而不是以法院和法官的公正程度和效率的高低，公正如果不是权威下的公正，是落实不了的公正，实际上也是无公正可言。正如百姓的判断即便是公正的，但在法律面前也可是错误的，合理不合法根源在此，合理性也在于此。效率更是如此。除了上述理由，还有一个重要的理由，就是我国法院和法官的现阶段——法院和法官已经弱化为一般的行政机关和公务员，对社会和公众而言法院的判决信用不高，地位不突出，千里上访未必会想到有法院，也决定法官和法院的权威不仅仅是一般的权威而应是绝对的权威， 只有任何权威在这种权威下都必需无条件的退缩，不允许有任何权威超越这种权威，秩序才能得到真正的维护，法律面前人人平等的宪法原则才可能实现，公正与效率才有意义。
还有需要点明的是秩序与绝对权威不是经过我们法院和法官的短时期努力就能实现的，而是一个全社会的、长期的、共同努力才可能得到实现的，法院在这个过程是绝对的主角，可以值得我们法官用一辈子，一个世纪为之奋斗。作为一名基层的法官深知要确立和实现这一主题的艰难和几乎不可实现性，但愿为之呐喊，为之奋斗，如能引起法律学仁对此思考，便觉得很满足了。
注释：○1上海社会科科学院张国炎教授认为商事立法的目的只是保护商事交易的过程顺利完成，而不在于保护商事结果。本文采用张教授这一观点。
○2在绝对满勤和理想的情况下，不考虑其他常见的干扰事项，如当事人未准时出庭、送达，财产保全，不通过审委会，一件案件开庭前的准备30分钟，庭审1个小时（当事人不喜长篇辩论的），阅卷1小时（案件厚度不得超过60页），评议30分钟，制作法律文书和签发1小时（2000字/40字每分钟），宣判10分钟（2000字/120字每分钟）共用时4小时10分，这中间还剔除了其他审判人员大量的工作。
○3笔者认为，现阶段法院系统的办公室、调研室、政工科、立案庭等工作人员执行员均不应是法官，其工作性质却不具有任何法官职业特点，应与法官相区别。
参考书目：
○1葛洪义主编《法理学》，1999年1月第一版
○2卢梭《社会契约论》
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作者 肖文军
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